Сначала установите долг и нарушение, затем выберите меру ответственности. Основной долг, пеня за просрочку, штраф за иной дефект и убытки имеют разные основания. Суммирование всех возможных требований без проверки ведёт к двойному взысканию и ослабляет обоснованную часть иска.
Требования поставщика и заказчика по 44-ФЗ
Основной долг — стоимость подлежащего оплате исполнения с вычетом аванса и состоявшихся платежей. Он не уменьшается по статье 333 ГК РФ: эта статья касается неустойки. Если оспаривается качество или объём, сначала определяется причитающаяся цена и последствия недостатка. Правила приёмки и наступления оплаты изложены в главе о неоплате.
Часть 5 статьи 34 44-ФЗ предусматривает пеню за просрочку заказчика: за каждый день со следующего после установленного срока, одна трёхсотая ключевой ставки ЦБ, действующей на дату уплаты пени, от не уплаченной вовремя суммы. Поставщик вправе требовать её, в том числе когда заказчик не воспроизвёл законное условие в контракте; сначала проверяется, не относится ли закупка к исключениям части 15 статьи 34 или специальному отраслевому режиму. Пеня заказчику и пеня поставщику не считаются на одной базе. Статья 34, ч. 4–9, 15.
Пеня поставщику по части 7 статьи 34 считается от цены контракта или соответствующего отдельного этапа за вычетом суммы, пропорциональной фактически исполненным обязательствам, с той же ставкой одной трёхсотой, если закон не установил иной порядок. Заказчик направляет требование об уплате по части 6. Определите, что нарушено: весь результат или этап, партия либо обязанность, не имеющая самостоятельной денежной цены. Нельзя начислять пеню на полностью принятое исполнение за период, когда задержана только другая часть.
Штраф по части 8 статьи 34 применяется за неисполнение либо ненадлежащее исполнение, кроме просрочки. Его размер определяется постановлением Правительства № 1042 с учётом цены, характера нарушения, режима СМП/СОНКО, обязательств без стоимостного выражения и иных специальных пунктов. Для обычного поставщика пункт 3 содержит ценовую шкалу; для закупки по пункту 1 части 1 статьи 30 пункт 4 устанавливает 1% цены контракта/этапа, не менее 1 000 и не более 5 000 рублей. Общие пределы пунктов 11–12 касаются суммы штрафов, а не универсального списания всех пеней сверх цены. Правила № 1042.
Как сделать проверяемый расчёт
В таблице нужны событие и основание срока, последний день надлежащего исполнения, первый день просрочки, дата прекращения нарушения, база и её изменения, число календарных дней, основание ставки, частичные платежи. Для условной базы 1 000 000 рублей, ставки 15% и 10 дней арифметика одной трёхсотой даст 5 000 рублей. Это учебные числа, не сведения о текущей ключевой ставке и не готовый расчёт конкретного дела.
Пункт 38 Обзора ВС от 28.06.2017 допускает при судебном взыскании применение ставки на день решения за период до него, а последующий расчёт — по правилу, закреплённому судебным актом. В обзоре использован прежний термин «ставка рефинансирования»; действующая статья 34 говорит о ключевой ставке. Не подменяйте это способом статьи 395 ГК РФ, где по общему правилу учитываются ставки соответствующих периодов. Обзор ВС, п. 38; ГК РФ, ст. 395.
Совместимость санкций и убытков
В пункте 36 Обзора 2017 года Верховный суд признал ошибочным отказ во взыскании пени лишь потому, что поставка так и не состоялась и контракт расторгнут. Пеня отражала просрочку до прекращения обязательства, штраф — окончательное неисполнение; дело в части пени направили на новое рассмотрение. Это не разрешение дважды наказать за одно и то же нарушение. Пункт 37 разрешает несколько штрафов за самостоятельные нарушения, но приводит обратный пример: отсутствие нескольких принадлежностей автомобилей квалифицировано как единая ненадлежащая комплектация. Обзор ВС, п. 36–37.
Убытки требуют доказать нарушение, реальные потери или с достаточной достоверностью упущенную выгоду, причинную связь и размер. По статье 394 ГК РФ они обычно возмещаются в части, не покрытой неустойкой; иной порядок требует законного основания. Отдельно действует часть 23 статьи 95 44-ФЗ: при расторжении из-за одностороннего отказа другая сторона вправе требовать только фактически понесённый ущерб, непосредственно обусловленный обстоятельствами отказа. Обещать всю ожидаемую прибыль за оставшийся срок здесь неверно. ГК РФ, ст. 393–394; 44-ФЗ, ст. 95, ч. 23.
Что меняется по 223-ФЗ
Статья 34 44-ФЗ и шкала постановления № 1042 автоматически к договору по 223-ФЗ не применяются. Прочитайте договорную неустойку и специальный закон для предмета договора. При отсутствии применимой неустойки за денежную просрочку исследуется статья 395 ГК РФ. Если договор установил такую неустойку, проценты по статье 395 по общему правилу дополнительно не взыскиваются, если закон или договор не допускают иного. Положение о закупке не заменяет согласованное гражданское обязательство, хотя нарушение его обязательных требований может влиять на законность условия. 223-ФЗ, ст. 2–3; ГК РФ, ст. 330, 393–395.
Защита от завышенного требования
Проверяйте по очереди: существовало ли нарушение; было ли оно вызвано кредитором; правильны ли период и база; не заявлен ли штраф за обычную просрочку; применимо ли обязательное списание; имеются ли основания снижения. Статья 333 не должна маскировать ошибочный расчёт. Пункт 35 Обзора 2017 года о повышенной пени основан на прежней формуле «не менее одной трёхсотой» и старом постановлении № 1063; его нельзя без проверки переносить на действующую точную формулу части 7 статьи 34. Снижение, освобождение и списание разобраны отдельно. Для энергоснабжения пункт 39 обзора указывает на приоритет специальных норм; актуальные отраслевые ставки и моратории в эту общую формулу не включены и проверяются по периоду долга.