Отсутствие протокола об одобрении само по себе не делает любой договор недействительным. Для крупности, заинтересованности и внутреннего ограничения директора различаются состав нарушения, согласование и знание контрагента. Одна сделка может подпадать под несколько оснований; каждое нужно доказать отдельно.
| Основание | Что исследовать | Основная защита контрагента |
|---|---|---|
| Крупная сделка | Стоимостный порог, выход за обычную деятельность, надлежащее согласие | Обычный характер; нет количественного критерия; последующее одобрение; не знал и не должен был заведомо знать о крупности/нарушении |
| Заинтересованность | Специальный субъект интереса, связь с контрагентом, ущерб, знание | Нет предусмотренного интереса; рыночные условия и отсутствие ущерба; не знал о заинтересованности/нарушении |
| Ограничение полномочий | Конкретный уставный/договорный предел и его превышение | Ограничение внутреннее, о нём не знал и не должен был знать |
Основа: ст. 173.1 и 174 ГК РФ; ст. 45–46 Закона об ООО; ст. 78–84 Закона об АО; Пленум ВС № 27, пп. 1,9,18–19,27–28.
Крупность: два критерия одновременно
Нужны стоимость не менее 25% балансовой стоимости активов на установленную законом отчётную дату и выход за пределы обычной хозяйственной деятельности. Смотрят не только на привычность названия договора: важно, прекращает ли операция деятельность, меняет ли её вид или существенно её масштаб. Сделка может быть первой в истории компании, но обычной для аналогичных хозяйствующих субъектов. Презумпция — обычный характер; обратное доказывает истец (Пленум № 27, п. 9).
В ООО при продаже сравнивают с активами большую из балансовой стоимости отчуждаемого имущества и цены продажи; при покупке — цену приобретения. Для передачи во временное владение/пользование и лицензии действуют специальные правила. Несколько договоров могут оцениваться совокупно при доказанной взаимосвязи, а не просто потому, что заключены в одном году. Для периодических платежей, передачи ключевого актива и сделки с лицензией нужны соответствующие положения пп. 11–14 Пленума и закона.
В ООО согласие даёт общее собрание; устав может передать совету директоров сделки диапазона 25–50%. В АО диапазон 25–50% требует единогласного решения всех членов совета; при недостижении единогласия вопрос может быть передан собранию. Более 50% — решение собрания большинством в три четверти голосов участвующих владельцев голосующих акций (ст. 79 пп. 2–3). Уставные особенности НАО и фактический состав органов проверяют отдельно; процедура ООО не переносится в АО.
Согласие должно идентифицировать существенные параметры либо порядок их определения; закон допускает предел цены, ряд аналогичных сделок, альтернативные условия. Последующее надлежащее одобрение может защитить уже совершённую крупную сделку. Протокол без требуемого кворума или подтверждения не становится надлежащим согласием из-за своего названия.
Специальные исключения существенны: например, в ООО режим ст. 46 не применяется, если единственный участник одновременно единственное лицо с полномочиями исполнительного органа. Это не освобождает его от любых обязанностей перед обществом и кредиторами. Исключения для перехода имущества при реорганизации, обязательных операций и предварительно одобренного предварительного договора проверяются по точному основанию, а не общему слову «внутригрупповая».
Заинтересованность: раскрытие и ущерб
Директор, член совета, контролирующее лицо или иной названный законом субъект может иметь интерес через собственное участие, предусмотренных родственников или подконтрольную организацию. Контроль, родство и должность проверяются на дату сделки. Любая бытовая «связь» не равна специальному составу ст. 45/81, хотя может иметь значение для злоупотребления и убытков.
По общей модели предварительное согласие на заинтересованную сделку не обязательно всегда: его могут потребовать управомоченные лица; существуют обязанности раскрытия и извещения. Для ООО извещение по ст. 45 п. 3 направляют не позднее 15 дней до сделки, если устав не установил иной срок; действуют специальные исключения. В АО базовый срок извещения также составляет 15 дней, если устав не установил иной срок, но основание — ст. 81 п. 1.1: извещают членов совета и коллегиального исполнительного органа, а при заинтересованности всего совета либо его отсутствии — акционеров; устав может предусматривать дополнительные уведомления акционеров. Это следует отличать от ст. 82: заинтересованное лицо сообщает обществу о соответствующих обстоятельствах в течение двух месяцев после того, как узнало или должно было узнать о них, а изменения сведений о контроле и должностях — в течение 14 дней. В НАО/ООО закон допускает определённые уставные изменения режима заинтересованности единогласным решением; отмена специального режима не легализует очевидный ущерб или сговор по ст. 174 п. 2 ГК РФ (Пленум № 27, п. 28).
В непубличном АО при необходимости получить согласие совет по ст. 83 п. 2 решает большинством незаинтересованных директоров, если устав не требует большего; при недостаточности их числа для уставного кворума вопрос передаётся собранию. В случаях ст. 83 п. 4, включая сделку на 10% и более балансовой стоимости активов и предусмотренную нормой реализацию акций, согласие даёт собрание большинством голосов участвующих владельцев голосующих акций, не заинтересованных в сделке и не подконтрольных заинтересованным лицам. Такое собрание правомочно независимо от числа участвующих незаинтересованных акционеров; специальные случаи заинтересованности всех владельцев регулирует п. 4.1. Порядок НАО может быть изменён надлежащим единогласным уставным положением по п. 8, поэтому сначала проверяют устав.
Если заинтересованная сделка АО совершена без согласия, член совета либо владельцы не менее 1% голосующих акций вправе требовать сведения о ней, включая подтверждение отсутствия ущерба; срок ответа — не более 20 дней (ст. 84 п. 1). При совокупности отсутствия согласия/последующего одобрения и непредоставления истцу затребованной информации ущерб предполагается, пока не доказано иное (п. 1.1). Это отдельный информационный маршрут, а не универсальный срок ответа на любой запрос акционера.
При иске важны ущерб интересам общества и предусмотренное законом знание другой стороны. В ООО отсутствие согласия и непредоставление затребованной информации в совокупности создают опровержимую презумпцию ущерба, но отсутствие одного протокола само по себе недостаточно. Рыночная цена и равноценное предоставление — сильные доводы защиты. В заинтересованной сделке, которая одновременно крупная, проверяют обе процедуры и состав голосов (ст. 46 п. 6; Пленум № 27, п. 17).
Что должен знать контрагент
Пленум № 27, п. 18, требует доказательства знания применительно к крупности и отсутствию надлежащего согласия. На обычного контрагента не возлагается обязанность исследовать всю отчётность и устав другого общества. Но участие в органах, доступ к реальным данным или совместное планирование обхода процедуры могут подтвердить знание. Заверение директора «одобрение не требуется» — доказательство в контексте, а не безусловный иммунитет.
При уставном лимите полномочий применяется ст. 174 п. 1: истцу нужно доказать, что другая сторона знала или должна была знать об ограничении. Само размещение устава в открытом доступе такого знания не устанавливает (Обзор ВС 25.12.2019, п. 6; Пленум ВС 25, п. 22). При явном ущербе или сговоре ст. 174 п. 2 имеет иной состав. Нельзя автоматически заменить недоказанную крупность общей ссылкой на недобросовестность: факты общего основания всё равно необходимы.
Практика, иск и результат
Обзор ВС 25.12.2019, п. 18, разграничивает крупную сделку и требование об убытках: для недействительности крупной сделки не нужно отдельно доказывать убыток общества. В п. 17 участница с 40% оспаривала заём общества с владельцем 60%: через выплату ему процентов могла изыматься прибыль при отсутствии разумной хозяйственной необходимости и согласия второй участницы. Рыночность условий займа не исчерпывала вопрос ущерба интересам общества и его участников. Кассация отменила оба нижестоящих акта и направила дело на новое рассмотрение для исследования этих фактов; окончательная недействительность этим не установлена. Это не устраняет обязанность доказать знание контрагента и остальные элементы соответствующего основания.
Специальные иски предъявляют общество, член совета либо участники/акционеры с требуемым законом пакетом не менее 1% голосов/голосующих акций. Порог для иска акционера об убытках директору по ст. 71 считается по размещённым обыкновенным акциям — не путайте его с этим иском. Участник оспаривает сделку в интересах общества: производный иск.
Срок оспаривания по рассмотренным специальным основаниям — один год (ст. 181 п. 2 ГК РФ; Пленум № 27, пп. 2–3). Исследуют знание лица, действующего от имени общества, а при его конфликте — возможность узнать и защититься другими управомоченными лицами. Приобретение доли не начинает срок заново; специальные законы исключают восстановление пропущенного срока по этим требованиям.
Просительная часть должна различать признание недействительности, возврат конкретного актива/денег, исправление производной записи и убытки. При возврате взаимных предоставлений оценивают, что реально получило общество, и последствия для третьих лиц. Отказ в оспаривании не закрывает самостоятельный иск об убытках директору при наличии его состава (Пленум № 27, п. 8), но двойное возмещение недопустимо.
До подачи сохраните договоры всей цепочки, отчётность и расчёт 25%, сведения об обычном бизнесе, решение/повестку/состав голосов, раскрытие интереса, переписку о знании контрагента и доказательства даты обнаружения. Если актив уже перепродают, выбирайте адресное обеспечение. Расчёт пошлины зависит от содержания требований, особенно при соединении недействительности и возврата имущества.