Акционер непубличного АО обычно может продать акции, но сначала надо проверить действующий устав: преимущественное право и необходимость согласия для НАО не предполагаются автоматически по одному названию формы. Договор продажи акций и зачисление на счёт покупателя — разные этапы. Правила нотариальной продажи доли ООО нельзя без основания переносить на акции; право на бездокументарную акцию переходит по учётной записи. 208-ФЗ,ст. 7;39-ФЗ,ст. 29.
Для бывшего ЗАО отдельно проверяют переходный режим. Если на 1 сентября 2014 года общество было закрытым, а его устав не предусматривал преимущественного права, до приведения устава в соответствие с ГК РФ в редакции на эту дату акционеры сохраняют установленное законом преимущественное право покупки продаваемых акций по цене предложения третьему лицу пропорционально своему пакету. Части 11–12 статьи 27 Закона № 210-ФЗ предусматривают письменное уведомление через общество, двухмесячный срок реализации права с возможностью досрочного окончания при получении заявлений всех акционеров и трёхмесячный срок требования о переводе прав покупателя с момента, когда акционер узнал или должен был узнать о нарушении. Поэтому отсутствие положения в старом уставе само по себе не доказывает свободу продажи. 210-ФЗ, ст. 27 ч. 11–12.
Четыре проверки до согласования цены
Что продаётся: эмитент, выпуск, класс/тип, количество, залог, арест, оплата и текущий собственник по счёту.
Кому: акционер или третье лицо, аффилированность, иностранный элемент, необходимые специальные разрешения. Для публичного общества действуют иные режимы; правила обязательного предложения гл.XI.1 не считаются общим правилом НАО.
Какие ограничения: устав на дату сделки, срок согласительного ограничения, акционерное соглашение, судебные запреты, условия залога.
Какая экономическая сделка: продажа, мена, вклад, действительное дарение или несколько связанных договоров. Название документа не решает вопрос о притворности.
Преимущество по уставу
Устав может предоставлять акционерам преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых по возмездным сделкам, по цене предложения третьему лицу или по уставной цене/формуле. Для иных возмездных сделок, кроме купли-продажи, соответствующий механизм должен опираться на уставную цену/порядок её определения. По общему правилу право реализуется пропорционально принадлежащим акциям, если устав не установил другое. Вторичное право общества возможно, когда акционеры не использовали своё право. Уставная явно нерыночная цена не всегда защищена: суд вправе не применить условие, существенно занижающее её по сравнению с рынком. 208-ФЗ,ст. 7 п. 3.
Акционер письменно извещает общество о намерении отчуждения с количеством, ценой и другими условиями. Общество не позднее 2 дней доводит извещение до акционеров. По общему правилу срок реализации —2 месяца со дня получения извещения обществом; устав может установить более короткий срок, но не менее 10 дней. Досрочное окончание возможно при получении письменных заявлений всех акционеров об использовании права или отказе. После окончания продавать третьему лицу можно на сообщённых условиях. Снижение цены, скрытая рассрочка, обратный платёж или связанный договор, улучшающий условия покупателя, создают риск обхода. 208-ФЗ,ст. 7 п. 4.
Необходимо документировать не только отправку продавцом, но и получение обществом, последующую рассылку, отказы/заявления, их даты и содержание окончательной сделки. В договоре покупателю полезно раскрыть устав и обозначить, какие ограничения проверены. Это снижает неопределённость и одновременно делает неправдоподобной защиту «об уставе ничего не знал», если нарушение всё же допущено.
Согласие и договорные ограничения
Устав НАО может ограничить отчуждение акций третьим лицам необходимостью согласия акционеров, но действие такого положения ограничено максимум 5 годами со дня регистрации общества или соответствующего изменения устава. Если в течение 30 дней после получения обществом извещения, либо более короткого уставного срока, не поступило отказа, согласие считается полученным. Проверьте, не истёк ли срок самого ограничения: формальное наличие текста в старой редакции устава ещё не доказывает его действие. При нарушении применяется специальное требование о недействительности сделки при доказанной осведомлённости приобретателя. 208-ФЗ,ст. 7 п. 5.
Акционерное соглашение может содержать запрет/условия продажи для его сторон. Присоединяется ли покупатель к нему и какие договорные обязанности передаются — самостоятельный вопрос. Нарушение договора не делает покупателя автоматически обязанным вернуть пакет. ГК,ст. 67.2;208-ФЗ,ст. 32.1.
Как завершить сделку
Согласуйте цену, порядок оплаты, условие представления передаточного распоряжения, момент исполнения и последствия отказа в записи. Откройте счёт покупателя, проверьте идентификацию и полномочия подписантов по правилам регистратора/депозитария. Для взаимного контроля исполнения стороны могут использовать подходящий расчётный механизм; одного обещания направить распоряжение после полной оплаты недостаточно для снятия кредитного риска. Получите итоговые выписки обеих сторон. Расходы состоят из цены акций, услуг учётных организаций, подготовки и при необходимости оценки/обеспечения расчётов; универсальной обязательной «нотариальной пошлины за продажу акций как доли ООО» нет.
Если продали в обход
Заинтересованный акционер или общество с уставным преимущественным правом вправе в течение 3 месяцев после того, как узнали или должны были узнать о нарушении, требовать перевода прав и обязанностей покупателя; для иных возмездных сделок закон предусматривает соответствующую передачу акций по уставному механизму. Существенно доказательство, что приобретатель знал или должен был знать о преимущественном праве по уставу. Подготовьте деньги для исполнения реальных обязательств покупателя: требование не даёт права просто отобрать акции бесплатно. При нарушении согласительного ограничения срок также 3 месяца, но способ защиты иной. 208-ФЗ,ст. 7 п. 4–5.
Сильное возражение покупателя: устав не давал такого права, истец пропустил срок, условия сделки были сообщены, либо приобретатель не знал и не должен был знать об ограничении. Продавец может доказывать, что отказался от продажи вообще. Ответ истца должен опираться на редакцию устава и хронологию, договор/расчёты, передачу покупателю документов и фактическое исполнение, а не только на отсутствие письма в своём архиве.
Практика с пределами старого режима ЗАО
Пункт 3 письма Президиума ВАС № 131 от 25.06.2009: сначала постороннему подарили 5 акций, через 2 недели продали 300. Стороны утверждали, что это независимые сделки, а при продаже покупатель уже акционер. Суд установил единую прикрываемую продажу 305 акций: короткий промежуток, несоразмерность пакетов и отсутствие объяснения безвозмездности подтверждали обход. Требование о переводе прав удовлетворено. Это пример оценки совокупности доказательств, а не презумпция фиктивности всякого дарения перед продажей. Письмо № 131, п. 3.
Пункт 10 того же письма показывает предел права: извещение о намерении продать не являлось офертой, продавец отказался от отчуждения, и суды отказали понуждать его к продаже. Пункт 13 разводит перевод прав покупателя и недействительность: само нарушение преимущества требует специального способа защиты. Однако нормы письма о старом ЗАО нельзя использовать полностью: действующая ст. 7 позволяет уставом охватывать иные возмездные сделки, чего прежний режим не допускал. В деле об уставном преимущественном праве по действующей ст. 7 дополнительно доказывают условия этой нормы, включая осведомлённость покупателя. Для бывшего ЗАО сначала устанавливают, сохраняется ли описанный выше переходный режим ст. 27 ч. 11–12 Закона № 210-ФЗ. Последующее движение обезличенных примеров не устанавливается по тексту обзора.
Перед отправкой требования сделайте календарь по датам получения уведомления/узнавания и проверьте, нужен ли запрет дальнейших учётных действий. Для продажи из-за отсутствия дохода сравните её с дивидендами и узкими основаниями обязательного выкупа: права потребовать выкуп «потому что больше не хочу быть акционером» у обычного владельца акций нет.