Условие может нарушать Закон о торговле независимо от того, подписал ли его поставщик. Сначала определяют применимость конкретной части статьи 9 или 13 Закона № 381-ФЗ, затем фактическую экономику платежа. Для спора о дискриминации требуется также честное сравнение сопоставимых контрагентов; одинаковое название бонуса ещё не делает условия одинаковыми. Применимость специальных норм.
Как считать вознаграждение и услуги
По части 4 статьи 9 совокупность вознаграждения за приобретение определённого количества продовольствия и платы за продвижение, логистику, подготовку, обработку, упаковку и подобные услуги не должна превышать 5 процентов цены приобретённых продовольственных товаров. Из базы исключают НДС, а для всех подакцизных продовольственных товаров — также акциз. Ограничивать это правило только алкоголем нельзя: важна налоговая категория конкретного товара. Нельзя установить по пять процентов за объём, рекламу и логистику и объявить каждое начисление самостоятельным пределом. Расчёт сверяют с реальными приобретениями, корректировками, актами услуг и взаимозачётами, а не только с перечислением денег по одному договору.
Название «скидка» не решает вопрос: скидка, изменяющая цену поставки, и последующее вознаграждение имеют разную конструкцию, но суд и ФАС исследуют содержание. Не вся скидка автоматически является запрещённым бонусом; опасна подмена вознаграждения формальным уменьшением цены при прежней экономической обязанности. Для отдельных социально значимых продовольственных товаров из утверждённого Правительством перечня вознаграждение за объём запрещено частью 5 статьи 9. При конкретной номенклатуре перечень проверяют отдельно; категория «социально значимый» в рекламе не заменяет нормативное включение.
Продвижение оформляется отдельным договором возмездного оказания услуг. Включать обязанность приобрести эти услуги в договор поставки и понуждать к услугам третьего лица закон не позволяет. Добровольность доказывают не одной подписью: смотрят, можно ли было поставлять без услуги, какое действие реально выполнено, как согласованы цена и объём. Входной платёж за право поставлять и изменение ассортимента, возмещение не связанных с конкретной поставкой расходов и предусмотренные законом расходы на утилизацию непроданного товара оценивают по прямым запретам части 13 статьи 9. Статья 9 в актуальном тексте.
Оплата и возврат — отдельные ограничения
Если договор предусматривает оплату после передачи товара, часть 7 статьи 9 устанавливает максимальные сроки от фактического получения:
| Срок годности и вид товара | Предельный срок оплаты |
|---|---|
| Пять дней и менее | Восемь рабочих дней; четыре рабочих дня, если договор содержит обязанность подготовки и подписания документов поставки в электронной форме |
| От шести до девяти дней включительно | Восемь рабочих дней |
| От десяти до тридцати дней включительно | Двадцать пять календарных дней |
| Свыше тридцати дней; алкогольная продукция российского производства | Сорок календарных дней |
Для специально указанной северной поставки действует оговорка закона о согласовании более длительного срока. Её нельзя переносить на обычную удалённую доставку. Поставщик передаёт относящиеся к поставке документы в установленный частью 8 срок — не позднее трёх рабочих дней после фактического получения товаров покупателем; это не универсальное разрешение сети останавливать течение срока оплаты до удобного ей «закрытия документооборота». Части 10 и 12.1 отдельно защищают уступку требования и исключают ответственность за непоставку сверх согласованного количества.
Возврат качественного непроданного товара проверяют по двум разным нормам статьи 13. При сроке годности свыше 30 дней подпункт «д» пункта 4 части 1 запрещает навязывание возврата, кроме случаев, допускаемых или предусмотренных законодательством. Для товара со сроком до 30 дней включительно пункт 6 запрещает заключать договор, содержащий условие о возврате, замене таким же товаром либо возмещении его стоимости, с предусмотренным законом исключением. Поэтому ссылка «поставщик согласился» имеет разный вес и не отменяет прямого договорного запрета. Эти две нормы сохраняются и при выручке в пределах 800 млн рублей. Возврат брака и последствия нарушения обязательных требований — иной предмет; его нельзя использовать для фиктивного оформления обычного остатка как некачественного товара.
Прекращение поставок и сопоставимость
Сеть не обязана бессрочно закупать любой ассортимент у каждого поставщика. Законченный срок договора, документированные нарушения качества или реальное отсутствие спроса могут объяснять отказ от новой закупки. Но прекращение сотрудничества как санкция за отказ оплатить запрещённую услугу, обращение в ФАС или условие о конкуренте требует самостоятельной проверки барьера и дискриминации. У доминирующего поставщика прекращение снабжения оценивается также по статье 10 Закона № 135-ФЗ; отказ и доступ.
Для исходного примера «разные бонусы и сроки у двух поставщиков» следует составить сопоставление по товару, сроку годности, объёму, логистике, отсрочке, качеству исполнения и реальным услугам. Разница внутри законного максимума может иметь объективную причину. Превышение прямого лимита не исправляется тем, что второй поставщик платит ещё больше. Сильнейшее возражение сети — различие фактических затрат и встречного предоставления. Сильнейший ответ поставщика — документы, показывающие фиктивность услуг или одинаковые условия поставки при избирательном обременении.
Доказательства и путь защиты
Сохранить нужно все связанные договоры и приложения, акты и отчёты об услугах, кредит-ноты, реестр приобретений по партиям, НДС и акциз, платежи и зачёты, сроки годности, даты получения, переписку о входе и исключении из ассортимента. Для сравнения чужих договоров можно просить ФАС истребовать сведения; право ознакомиться с материалами ограничивается законно охраняемой тайной, а не исчезает целиком. Требование о возврате денег адресуют получателю спорной платы с учётом правового основания и фактического исполнения; жалобу о нарушении — соответствующему участнику поведения, даже если услуги формально оформлены на другое лицо.
ФАС не присуждает автоматически переплату поставщику. Денежное требование, проценты и убытки предъявляют в гражданском порядке с расчётом, причинной связью и проверкой исковой давности; общая договорная претензия не заменяет заявление о нарушении конкуренции. Обращение в ФАС бесплатно. Основные расходы — бухгалтерская сверка, представитель и при необходимости экономический специалист; госпошлина гражданского иска зависит от его предмета и цены. Отдельный срок на оспаривание решения ФАС либо постановления о штрафе нельзя отсчитывать от окончания гражданского спора; разные судебные маршруты.
Судебная практика и граница найденного
Пленум ВС от 04.03.2021 № 2, пункты 2, 14, 15, 45, 60, 61, объясняет соотношение специальных антимонопольных норм, договорной свободы и частной защиты. Пункт 15 о подписании без разногласий прямо относится к злоупотреблению доминированием: его нельзя выдавать за самостоятельный состав нарушения статьи 9. В специальных торговых запретах обязательность правила вытекает из самого Закона № 381-ФЗ; для навязывания отдельно доказывают воздействие на свободу выбора. Пункты 60–61 показывают, почему решение ФАС важно, но не заменяет доказательства гражданского требования и почему предварительное дело ФАС не является универсальным условием иска.
Из конкретных дел ВС 17.01.2019 № 305-ЭС18-17616, «Агроторг» касается площади сети и официальных данных, а не расчёта пяти процентов. Его полезный предел здесь методический: применимость специального ограничения и известные участнику факты устанавливают на юридически значимую дату. Нельзя ссылаться на этот акт как на разрешение бонусной схемы. Адресный поиск по бонусам, услугам, возврату и статье 9 в доступных публичных базах не дал полного проверенного акта коллегии ВС по конкретной описанной схеме. Ведомственные разъяснения и обсуждения сохранены как наблюдение спроса, но не выданы за судебную позицию. Для нестандартного зачёта, маркетингового пакета или ассортиментной схемы требуется исследование конкретной конструкции, а не обещание исхода по сходному названию платежа.