Если компания заключала производные финансовые сделки, РЕПО или иные договоры в рамках финансовой инфраструктуры, при банкротстве может определяться единое нетто-обязательство. Но слово «неттинг» в соглашении двух обычных поставщиков не создаёт специальной защиты статьи 4.1. Проверяются вид договоров, стороны, генеральное соглашение, регистрация и даты.

Когда действует специальный порядок

Статья 4.1 охватывает предусмотренные ею договоры на условиях соответствующего примерным условиям генерального соглашения, правил организованных торгов или клиринга. Для генерального соглашения дополнительно проверяются категории обеих сторон, запись в реестре репозитария и условия прекращения всех охваченных обязательств. Одной допустимой стороны недостаточно: закон отдельно ограничивает вторую сторону договора. Закон о банкротстве: дополнительные материальные положения: ст. 4.1 п. 1–4.

Финансовые договоры должны предшествовать наиболее ранней из названных законом дат: назначения временной администрации, введения процедуры или отзыва банковской лицензии. Пункт 1.1 ограничивает предусмотренное им совместное прекращение обязательств по нескольким генеральным соглашениям между теми же сторонами, если такая общность сторон возникла вследствие названных в законе замен, включая близкие к банкротству и заинтересованные уступки; это не безусловная утрата любого индивидуального неттинга. Поэтому готовят отдельную хронологию каждого договора и изменения стороны; схема из Уступка и суброгация: что приобретает новый кредитор банкрота сама по себе не подтверждает право на неттинг.

Расчёт охватывает все прекращаемые обязательства, включая указанный законом обеспечительный платёж; в нетто-обязательство не включаются упущенная выгода и неустойки. Необходимо показать каждую исходную сделку, событие прекращения, рыночные данные, валютный пересчёт и итоговую сумму. Избирательное закрытие только выгодных позиций не соответствует установленному в статье общему механизму.

Пункт 6 статьи 4.1 исключает её применение к отношениям, урегулированным параграфом 7 главы IX (банкротство застройщиков, Банкротство застройщика: помещение, деньги, эскроу и границы защиты) и главой X (банкротство граждан). Нельзя переносить этот режим на такие дела по аналогии только из-за финансового характера договора.

Обеспечение и пределы оспаривания

Для имущества, обеспечивающего финансовые договоры по специальной статье 51.8 Закона о рынке ценных бумаг, статья 4.1 предусматривает особое исполнение за счёт обеспечения. Остаток имущества после исполнения входит в конкурсную массу. Нельзя удержать весь залог, не показав размер итогового обязательства и соблюдение предусмотренных условий. Детальные требования к конкретной форме финансового обеспечения требуют проверки договора и профильного регулирования.

Статья 61.4 различает защиту открытых организованных торгов, отдельных финансовых договоров и прекращения обязательств с определением нетто-суммы. Пункт 6 защищает надлежащий неттинг от оспаривания по статье 61.3, но содержит исключение для генерального соглашения, заключённого после принятия заявления или в течение месяца до этого. Это не иммунитет от любого основания недействительности. По пункту 7 признание отдельной сделки недействительной требует перерасчёта с исключением её результата, без изменения очередности оставшегося нетто-требования. Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»: ст. 61.4 п. 1, 5–7.

Существенная судебная практика

Обычный банковский зачёт не получает привилегию финансового неттинга по названию

СКЭС ВС 22.05.2017 № 305-ЭС16-20779(1,3), дело А40-154909/2015, признала недействительным зачёт требований к проблемному банку против кредитного долга и восстановила взаимные требования. Это окончательное удовлетворение заявления управляющего, не направление на новое рассмотрение. Акт касается обычного зачёта и предпочтения, а не применения нынешней конструкции статьи 4.1; он показывает, почему нужно сначала доказать принадлежность операции к специальному режиму. Определение СКЭС ВС РФ от 22.05.2017 № 305-ЭС16-20779(1,3), дело № А40-154909/2015: PDF стр. 4–9.

Приобретение проблемных банковских требований влияет на оценку обычности операции

В том же деле покупка требований из уже неисполненных поручений и картотека банка имели значение для оценки осведомлённости и выхода зачёта за обычную деятельность. Документы о дате приобретения требований и платёжных затруднениях нельзя исключать из анализа только потому, что сделку называли расчётом. Исторический акт не подменяет действующие специальные исключения статьи 61.4. Определение СКЭС ВС РФ от 22.05.2017 № 305-ЭС16-20779(1,3), дело № А40-154909/2015: PDF стр. 5–7.

Сальдо единого лизингового отношения — другая конструкция

СКЭС ВС 22.10.2024 № 305-ЭС24-9766, дело А40-158682/2022, направила спор на новое рассмотрение для оценки взаимосвязи нескольких лизинговых договоров и итогового сальдо. Из этой позиции нельзя вывести, что любое хозяйственное сальдо является финансовым неттингом или что требования статьи 4.1 необязательны. Практический выбор между конструкциями раскрыт в Сальдо и зачёт: когда итоговый расчёт не нарушает очередь. Определение СКЭС ВС РФ от 22.10.2024 № 305-ЭС24-9766, дело № А40-158682/2022: PDF стр. 5–10.

Прямой современный индивидуальный акт о применении всей действующей конструкции статьи 4.1 в настоящей подборке не подтверждён. Вывод о защищённости конкретного пакета сделок делается по всем условиям закона, а не по приведённым смежным делам.

Карточки источников и продолжение

Закон о банкротстве: дополнительные материальные положения · Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» · Определение СКЭС ВС РФ от 22.05.2017 № 305-ЭС16-20779(1,3), дело № А40-154909/2015 · Определение СКЭС ВС РФ от 22.10.2024 № 305-ЭС24-9766, дело № А40-158682/2022

Связанные главы: Долг в валюте: какой курс применять в реестре и после платежа · Уступка и суброгация: что приобретает новый кредитор банкрота · Сальдо и зачёт: когда итоговый расчёт не нарушает очередь · Аванс, задаток и обеспечительный платёж: что возвращается при банкротстве · Банк лишился лицензии: деньги компании, страховое возмещение и остаток долга · Банкротство брокера: вернуть ценные бумаги или заявить денежный долг · Оспаривание сделки: заявление, защита и доказательства · Банкротство застройщика: помещение, деньги, эскроу и границы защиты

Начало · Карта вопросов · Прочитать с источниками