Отчуждение меняет обладателя исключительного права целиком. Лицензия оставляет право у лицензиара и разрешает использование в определённых пределах. Выбор зависит от цели: приобретение самостоятельного продукта для дальнейшего распоряжения, эксклюзивная эксплуатация в сегменте или обычное использование программы. Заголовок договора не исправляет противоречия его условий.
Как выбрать конструкцию
По ст. 1234 ГК РФ отчуждение охватывает исключительное право в полном объёме. «Отчуждение на три года только для сайта» по существу содержит ограничения, характерные для лицензии. Пункт 37 Пленума ВС № 10 предписывает квалифицировать такую договорённость с учётом её содержания; если условия не позволяют признать её лицензией, возникает вопрос недействительности. Авторство и иные неотчуждаемые личные права всё равно не продаются. ГК РФ, ст. 1233–1236; Пленум № 10, п. 37.
Простая лицензия позволяет лицензиару выдавать лицензии другим. Исключительная запрещает ему выдавать их в предоставленных пределах; по общему правилу он также не вправе сам использовать результат в этих пределах, если договор не сохраняет такую возможность. Это не приобретение права собственности на исключительное право. В одном договоре могут сочетаться разные режимы для разных способов использования. Если вид не определён, лицензия предполагается простой.
Что должно быть определено
Укажите объект так, чтобы его можно было отличить от другого: название, автор/правообладатель, версия, идентификатор, хеш поставки, регистрационный номер при наличии. Затем перечислите нужные способы использования. Для программы это могут быть воспроизведение на определённых серверах и устройствах, модификация, интеграция, распространение экземпляров и предоставление согласованного доступа третьим лицам. Общее слово «использовать» опасно там, где бизнес строится на переработке и перепродаже: прямо не предоставленный способ не считается разрешённым.
Территорию и срок лучше определить явно. Для обычной лицензии без территории действует Россия, без срока — пять лет, если специальная норма не устанавливает иного. Для открытой лицензии на программу или базу без срока — весь срок исключительного права, а без территории — весь мир; для иных произведений без срока — пять лет. У ноу-хау есть собственный режим бессрочной лицензии и предупреждения об отказе. Эти правила нельзя заменять одной универсальной строкой шаблона. Ст. 1235, 1286.1, 1469.
Возмездный договор должен определять вознаграждение или порядок его определения; правило о восполнении цены по ст. 424(3) здесь не действует. Возможны фиксированная сумма, периодические платежи, процент от определяемого дохода. Укажите базу, отчётный период, исключаемые суммы, валюту и документы. Безвозмездное отчуждение между коммерческими организациями запрещено, если Кодекс не предусматривает иного. Для лицензии запрет уже: он касается совокупности безвозмездности, исключительности, всего мира и всего срока права в отношениях между коммерческими организациями.
Налоговые последствия платы проверьте отдельно: вид передаваемого права и название договора ещё не определяют объект, место реализации и освобождение. Общий порядок разобран в главе о НДС по договору — НДС по договору: реализация, аванс, изменение цены и возврат. Условия освобождения именно вашей операции нужно установить отдельно.
Момент передачи и регистрация
Для незарегистрированного объекта по договору отчуждения право обычно переходит при заключении, если стороны не выбрали иной момент. При обязательной государственной регистрации переход происходит с ней. Обычное авторское произведение не требует регистрации для возникновения охраны. Регистрация программы или базы добровольна, но переход исключительного права на уже зарегистрированный объект и его залог требуют регистрации; предоставление лицензии на программу/базу регистрации не требует. Для товарного знака предоставление права использования и отчуждение регистрируются. Ст. 1232, 1234(4), 1262(5), 1490; Пленум № 10, п. 103, Пленум.
Согласуйте, кто подаёт заявление, комплект документов, пошлину, срок сотрудничества и последствия уклонения. Подписанный договор и уплаченная цена не заменяют несостоявшуюся обязательную регистрацию распоряжения. При этом вопрос исполнения договора между сторонами и противопоставления права третьим лицам требует отдельной оценки; полезно заранее предусмотреть временный законный режим работы и обмен подтверждениями.
Исполнение, сублицензия и прекращение
Лицензиар должен воздерживаться от действий, затрудняющих разрешённое использование. Лицензиат обязан соблюдать пределы и представлять отчёты, если договор или закон не устанавливает иного. Сублицензия требует письменного согласия и не может дать больше прав или более долгий срок, чем основная лицензия. Право передать подрядчику файл для работы, право сублицензировать продукт покупателям и право передать договор целиком — разные полномочия.
При существенной просрочке лицензионного вознаграждения ст. 1237(4) предусматривает отказ: договор прекращается по истечении тридцати дней после получения уведомления, если в этот срок долг не погашен. Для отчуждения различаются случаи уже состоявшегося перехода и ещё не перешедшего права: в первом ст. 1234(5) предусматривает судебный перевод прав обратно, во втором — специальный отказ с тридцатидневным сроком на оплату. Нельзя объявлять лицензию прекратившейся с первой минуты долга без исследования договора и применимой нормы.
Спор и судебная практика
Пункт 40 Пленума № 10 показывает, почему неиспользование программы не всегда освобождает от фиксированного платежа: плата может причитаться за предоставленное право. Но сначала необходимо доказать само предоставление в согласованном объёме. Если цена полностью зависит от фактического использования, отсутствие использования и добросовестность поведения оцениваются иначе; суд не должен механически умножать нулевую выручку на выдуманный минимум.
Пункт 42 подтверждает необходимость письменного согласия на сублицензию и возможность ограничить его предмет и способы. Пункт 41 различает договорную ответственность и нарушение исключительного права при выходе за пределы лицензии. Для практической защиты сохраните именно действовавшую редакцию, факт акцепта, поставленную версию, журнал использования и расчёт. Иначе спор об «оплаченной лицензии» превращается в спор о том, какая лицензия вообще была предоставлена.